【集合】律师告诉你股份代持双方的法律风险以及应如何规避代持股必读

　　导读股份代持的行为是很普遍的，股份代持之所以存在，其意义在于某些出资人不方便或者基于其他考虑而不愿意显示于公司股名册或登记机关的备案文件之，于是找寻一个值得信赖并愿意为自己担任名义股的人代持股份，然而股份代持的法律风险却客观存在。

　　一股份代持双方的法律风险

　　基于以上法律要点，归纳股份代持双方的法律风险如下

　　一实际出资人可能面临的风险

　　1.股份代持协议因违反合同法第52条规定而无效，实际出资人将无法依据该协议向名义股主张权利。

　　2.如果得不到公司半数以上股认可，实际出资人可能面临无法转正的尴尬局面。

　　3.名义股可能擅自对股份进行处分，这其实是实际出资人所面临的各项风险最为严重的一种风险，因为，名义股属于工商登记备案的股，只要签署相关文件就可以将股份转让或质押给第三方。

　　4.名义股可能会在股利取得股份表决权的行使资分配等方面背离实际出资人的本意或实施损害实际出资人的行为。

　　5.名义股如果拖欠债，其所代持的实际出资人的股权可能会被查封或拍卖。

　　6.名义股如果去世或者丧失民事行为能力，其所代持的股权的处置将成为一项难题。

　　7.其他可能出现的风险。

　　二名义股可能面临的风险

　　1.如果股份代持协议无效，并且名义股不愿成为该公司的实际股并且也没有出资能力的时候，对于名义股也是一件非常麻烦的事情。

　　2.实际出资人出资不到位，可能会被公司债权人或其他股追索。

　　这里的出资不到位可能有几种情况，一种是实际出资人违背约定不愿继续出资，一种是实际出资人发生客观变化而丧失继续出资的能力。

　　3.如果双方约定由实际出资人实际参与公司管理，那么，如果其行为违反公司法规定而被公司或其他股或债权人主张权利，那么，名义股很可能被牵涉其。

　　4.其他可能出现的风险。

　　二股份代持双方如何避免法律风险

　　这样看，无论是实际出资人还是名义股，可能面临的法律风险还是蛮多的。如何避免，很难一概而论，但是有一些原则还是需要遵守的

　　1.保证股份代持协议为有效协议，如果拿不准，建议咨询律师或相关专业人士；

　　2.选择可以信赖的人士作为合作对象，需要考虑对方的信誉做事方式，比如名义股的选择其实不太需要其具有良好的资金实力，但是信誉品质为首要考虑，其次就是会不会发生负债的情形，等等，慎重的选择应该是一切交易规避法律风险的基本前提，而不是合同条款的设置或者纠纷或麻烦发生之后的救济；

　　3.股份代持协议的条款，必仔细考量量身定制，至少上面所提及的法律风险在合同都应该有所反映且规定较为合理的防控条款。

　　主要的条款至少应该包括

　　交易的性质股份代持关系谁是实际出资人谁实际享有股份之权利等等；

　　双方各自的权利义，比如实际出资人的出资义，名义股的忠实义等等；

　　谁实际参与公司的经营，比如参加股会议领取分红，以及另一方的监督以及知情权等等；

　　关于出现特殊情形的处理，比如一方丧失民事行为能力等等；

　　要详细规定如果出现名义股擅自处分股权或者不当行使权利或实际出资人不履行出资义等重要责任时，双方应向对方承担的违约责任，具体落实到违约金以及损失赔偿的计算数额层面；

　　其他条款。

　　如果股份代持比较重要，可以考虑设置其他担保措施保证各方履行各自的义。

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